任震宇
日前，中國消費者協會公布了《不公正形式條款消費者認知及線索征集查訪教導》。8月22日，中消協律師團律師對消費者反應強烈的網絡購物領域不公正形式條款進行了點評。
①單方改變服務協議默認消費者批准或僅對新條款進行公示未重新征得消費者批准
條款：如您對已生效的改變事項仍差異意的，您應當于改變事項確認的生效之日起截止採用本公司自有指定線上渠道，改變事項對您不產生效力；如您在改變事項生效后仍繼續採用本公司自有指定線上渠道的，則視為您批准已生效的改變事項。
點評：依據法律制定，協議的改變應當經協議當事人談判一致批准方能發作改變的效力。經營者改變形式條款文本時，應當依照法定要求進行事前公示，并采取合乎邏輯方式叮囑消費者注意與其有重大好壞關系的條款。改變條款生效前，經營者應當贏得消費者明示批准，否則不對消費者發作效力。經營者不能以公示或者消費者默認等格式取代消費者批准。
②擅自擴大難受用七日無原因退貨的商品范圍
條款：清倉商品不支援7天無原因退換貨，介懷慎拍。
點評：依據《消費者權益保衛法》制定，除法律制定四類特定商品以及其他依據商品性質并經消費者在買入時確定不宜退貨的商品，難受用無原因退貨外，消費者自接收商品之日起享有七日無原因退貨的權利。
遠程購物七日無原因退貨是消費者法定權利，經營者不能以清倉尾貨特殊商品等名義擅自擴大難受用七日無原因退貨的范圍，限制消費者行使權利。對于清倉商品，首要要看商品是否是《消法》制定的四類特定商品；其次要看商品是否是依據商品性質并經消費者在買入時確定不宜退貨的賭場娛樂城存款方式商品，假如均不屬于前述兩種情境，則消費者依法享有七日無原因退換貨的權利。
因此，對于擅自擴大難受用七日無原因退貨的商品范圍一類的形式條款，因其屬于去除或者限制消費者權利、減輕或者免去經營者責任的情境，該類形式條款無效。
③網絡購物中，消費者因經營者虛假宣傳而買入商品，經營者僅支援退款退貨，不蒙受懲罰性補償責任，且網購平臺以不具有強制力為由不協助消費者維護正當權益
條款：賣家虛假宣傳售賣商品，買家基于生活消費所需買入的，買賣僅支援退款。消費者要求補償的，由賣家與消費者自行辦理。
點評：對于通過實施虛假宣傳等欺詐手段售賣商品的經營者，消費者有權依法向其主張三倍補償。僅支援退款，不蒙受懲罰性補償類的形式條款，明顯減輕了經營者的補償成本，是對其違法行為的縱容，限制了消費者獲得懲罰性補償的權利，該類形式條款無效。
依據《電子商業法》的相關制定，平臺經營者應當切實推行平臺監管義務，通過與平臺內經營者訂立相關協議、設立消費者權益保證金等方式，確保平臺內經營者依法經營，對平臺內經營者知假售假的行為，平臺也應當依照相關法律制定以及協議約定依法進行處理，通過追查經營者的違約責任最大水平賠償消費者，而非視而不見、推諉迴避，否則也應當蒙受相應責任。
④將銷售頁面的商品宣傳和介紹，約定不構成合同組成部門，內容存在過錯、失真等場合，對消費者造成誤導的，經營者僅退款退貨，拒不蒙受懲罰性補償，且網購平臺以不具有強制力為由不采取措施協助消費者維權
條款：由于用差異手機終端設施觀看時頁面顯示的不同，本公司促銷的商品在圖像和顏色方面可能跟真實的物品不盡一致。因此，所有顯示的圖片、視頻和其他商品顯示想法僅限于圖示目的，在任何場合下不以為是合同的組成部門。如果供出售的商品跟網站上的描述差異，對您唯一的彌補措施是依據本協議在沒有採用的場合下發還該商品。
點評：一般場合下，商務廣告屬于要約約請，不構成交易合同的部門，但假如商品詳情頁中對于商品的描述有明確具體的參數等內容的，則構成要約，成為合同的重要內容。例如手機銷售頁面中，對手機功能參數、屏幕信息、系統與硬件信息等內容的具體描述。在此場合下，銷售頁面的商品詳情構成了消費者了解商品場合的必須信息和重要決策根據，實質上構成了合同的組成部門，假如經營者在此過程中因存在宣傳介紹在內容上的過錯、失真并對消費者構成誤導，則涉嫌構成虛假宣傳，經營者為規避其虛假宣傳責任而擬定的相關免責形式條款也因涉嫌減輕或者免去經營者責任而不具有正當性、合乎邏輯性。
⑤商品數目和代價是買賣的關鍵信息，經營者應當盡到審查義務，確保銷售頁面的相關信息精確無誤，不對消費者造成誤導。實踐中發作過錯時，經營者謝絕蒙受締約過失責任，任意砍單，拒不蒙受發貨責任
條款：盡管銷售商做出最大的努力，但由于市場變化及各種以合乎邏輯商務努力難以管理因素的陰礙，無法避免地會出現您提交的訂單信息中的商品出現缺貨、代價標示過錯等場合；如您下單所買入的商品出現以上場合，造成了重大誤解，您有權取消訂單，銷售商亦有權自行取消訂單，若您已經付款，則將為您解決退款。
點評：經營者發表的商品信息符合要約前提的，消費者選擇該商品提交訂單并支付貨款后，網絡購物合同成立并生效，經營者應當依照合同約定推行交付商品的義務，經營者以商品不能采購到貨或代價建置過錯為由取消訂單的行為構成違約。在沒有征得消費者批准的場合下經營者直接做砍單處理，消費者可以選擇要求經營者繼續依照之前的約定發貨，在經營者已經實際無法依照約定發貨的場合下，消費者可以要求經營者退款并蒙受相應的違約責任。
⑥經營者未經消費者批准或者請求，或者消費者明確表示謝絕的，不得向其發送商務信息。網購平臺將消費者批准注冊或買入過某品牌商品，視為批准向其發送商務信息
條款：您一經注冊用戶賬號，即視為您批准本公司及或其關聯公司通過短信或者電子郵件、語音外呼等方式向您注冊時填寫的手機號碼或者電子郵箱發送相應的商品廣告信息、促娛樂城現金版下載銷優惠等營銷信息；您假如差異意發送，您可以通過相應的退訂性能進行退訂。
點評：經營者在征求消費者是否批准收到商務信息時，應當獨自獲得消費者明示批准，不應在一攬子協議中默認消費者批准。未經消費者明確批准或者消費者明確謝絕的，經營者不得向消費者發送商務性信息。縱然消費者批准，經營者也應當向消費者提供顯著、簡便、免費的謝絕繼續收到的方式，以便消費者隨時謝絕收到；消費者謝絕收到的，經營者不得更改名義后再次發送。
⑦未經法定程序和消費者批准，僅依據平臺認定結局即單方調用消費者資金
條款：如因您的行為使得第三人受到損失或您怠于推行調處決意、本公司及或其關聯公司出于社會公眾長處保衛目的，可指示支付公司自您的支付賬戶中劃扣相應款項進行支付。如您的賬戶余額或保證金不足以支付相應款項，您批准委托本公司採用自有資金代您支付上述款項，您應當返還該部門費用并補償因此造成本平臺的全部損失。
點評：消費者寄存在網購平臺或第三方支付賬戶的個人財產，經營者應當保障消費者的資金安全，非經法定程序，不得擅自劃撥。在未經消費者批准或約定前提未功績的場合下，特別是在消費者未開通免密支付或自動扣款服務的場合下，平臺不得擅自劃扣消費者賬戶資金。縱然在約定前提功績的場合下劃扣，也應首要推行示知義務，保障消費者的知情權，并為消費者提供援助求和決道路。
⑧消費者的消費積分、充值券等歸屬個人虛擬財產，消費者對其享有掌控和採用的權利。經營者未經消費者批准不得擅自採用
條款：您了解并批准，本公司用戶控制系統中個人賬戶、積分、××幣、代金券等互聯網產品及服務所有權歸屬本公司，會員在知足本公司公布的條例的條件下有權採用上述產品及服務。
點評：現在，對于網絡虛擬財產的保衛我國尚無具體的法律制定，但網絡虛擬財產依法遭受法律保衛是毋庸置疑的，特別是有商務價值的商務賬號以及賬號中能夠以一定價值反應出來的積分、代幣、代金券等，明顯具有一定的財產性，其娛樂城遊戲返水計畫財產歸屬于消費者個人所有的，未經消費者批准，經營者不得擅自採用或處分；否則，應當蒙受相關法律責任。
⑨消費者購物產生的消費評價等信息屬于消費者的創作內容，平臺片面剝奪消費者享有的知識產權等權利，強制贏得排他採用和再允許第三方採用的權利
條款：對于您提供、發表及在採用本公司服務中形成的除個人信息外的文字、圖片、視頻、音頻等非個人信息，均不會因上傳、發表等行為發作知識產權、肖像權等權利的遷移。除非我們另行說明，在法律許可的范圍內，您免費授予本公司及其關聯公司、支付公司非排他的、無地區限制的允許採用及可再允許第三方採用的權利，以及可以自身名義對第三方侵權行為取證及提告狀訟的權利。
在本平臺上，用戶可能需要通過發布評論等各種方式向本平臺提供內容。在此場合下，用戶仍然享有此等內容的完整知識產權，但允諾不將已發布于本平臺的信息，以任何格式授權其他主體從本平臺復制、採用。用戶在提供內容時將授予本平臺一項環球性的免費允許，許可本平臺及其關聯公司採用、散播、復制、改動、再允許、翻譯、建立衍生作品、出版、表演及呈現此等內容
點評：消費者的評價，假如具有獨創性，則消費者依法贏得對相關評價的著作權，并依法享有相關復制權、信息網絡散播權等權利。平臺假如需要採用消費者評價，應當與消費者訂立允許採用合同，且需在合同中約定前述法律制定所要求具備的條款；而不能通過服務協議要求消費者概括授權，到達限制或去除消費者權利賭場娛樂城點數之目的。
⑩消費者注銷賬號后，過份國家要求的服務信息、買賣信息的保留限期后，平臺應當及時刪除相關信息，不得再利用消費者的信息從事經營活動
條款：本協議終止后，本公司仍享有下列權利：繼續保留您留存于買賣平臺的本協議第五條所列的各類信息……
點評：依據相關法律制定，消費者注銷賬戶的，過份法定限期后，經營者應當刪除消費者的信息。若想通過兩方約定保存消費者的信息，經營者應當獨自贏得消費者明示批准，并約定具體的採用情境、范圍、限期、用途等內容，不能通過概括性條款長期保留用戶信息，否則注銷形同虛設。
